近日,《全国法院民商事审判工作会议纪要》(第九次民事审判工作会议纪要,简称《九民纪要》)正式落地,引发业内关注。《九民纪要》共计12部分130条,针对民商事审判中的公司、合同、担保、金融、破产等前沿疑难问题进行了集中回应,对商业交易影响巨大。本文针对担保问题进行解读,以期为融资租赁从业者提供更加明确、具体的担保应对策略和实操建议。

1、内部决议对担保效力的影响

针对法定代表人的代表权问题,《公司法》规定,担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项,必须以公司股东(大)会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的,构成越权代表。

公司担保通常分为两种情形:一种是为公司股东或者实际控制人提供关联担保,针对此种情形,《公司法》明确规定必须由股东(大)会决议,未经股东(大)会决议,构成越权代表。另一种为公司股东或者实际控制人以外的人提供非关联担保,此类情况可按公司章程规定,由董事会决议或者股东(大)会决议。

应对

在融资租赁担保过程中,应根据不同的担保类型做相应的审查:第一,为股东或实际控制人的关联担保,必须由股东(大)会过半数参与(被担保股东不参与表决)。第二,非关联担保,需审查董事会决议或股东会决议,即同意决议的人数及签字人员是否符合该公司章程规定。

2、可不出具决议的情况及上市公司的例外

《九民纪要》载明了无须公司机关决议的四种例外情况:

1、公司是以为他人提供担保为主营业务的担保公司,或者是开展保函业务的银行或者非银行金融机构;

2、公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保;

3、公司与主债务人之间存在相互担保等商业合作关系;

4、担保合同由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。

如果提供担保的公司为上市公司,还应注意上市公司对外担保的规则。但《关于规范上市公司对外担保行为的通知》(证监发[2005]120号)与《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知(2017修改)》(证监会公告[2017]16号)中部分关于上市公司对外担保的规定存在不一致等情形。对于如何适用相关规定,在实操中存在一定争议。

应对

若担保人是上市公司,融资租赁公司可与担保人签订补充担保合同,约定本次担保需在相应期限内在中国证监会指定信息披露报刊上,就董事会或股东大会决议、被担保的主债权种类及数额、担保的方式及范围等事项及时披露。订

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