第六十一条的规定仍不能确定的,租赁物的所有权归出租人。”融资租赁期间,融资租赁物的所有权归出租人,租赁期满,融资租赁物的所有权有约定按约定,无约定按法定。

融资租赁物的所有权归属约定,大致可以分为两类:一类是无条件或附条件的归属于出租人,另一类是无条件或附条件的归属于承租人。[①]在约定期满出租人为所有权人的情况下,出租人在破产程序中主张租赁物的取回权,一般应得到支持。在约定期满承租人为所有权人或支付低价可成为所有权人的情况下,出租人主张取回租赁物,则不一定会得到支持。

(二)管理人对融资租赁合同的履行选择

《企业破产法》第十八条第一款规定:“人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的,视为解除合同。”管理人对正在履行中的融资租赁双务合同,在法定期间内有权选择解除或继续履行。作为承租人的管理人,为促进债务人财产价值最大化,如果选择继续履行合同,支付租金,出租人则不得行使取回权,要求取回融资租赁物。当然,为保障出租人的权利,出租人可以要求管理人提供履约担保。[②]

(三)融资租赁物的状态
融资租赁物的现时状态也影响着出租人取回权能否实现。融资租赁物处于承租人控制之下,正常使用中,是出租人实现取回权最为平稳的状态,实践中会出现融资租赁物处于失常状态的情形:如融资租赁物毁损灭失,出租人客观上已经无法取回租赁物,由此给出租人造成的损失,出租人可以向承租人破产管理人申报债权,以挽回损失,如案号:最高人民法院(2012)民申字第1321号“上海南宏工贸有限公司与云南金马农用车制造总厂破产管理人取回权纠纷申请再审案”裁判文书中认为:涉案标的物在破产管理人接收前就已经灭失,作为取回权权利基础的物权已经不存在。因此,南宏公司只能以财产损失金额申报债权,而不能行使取回权;如承租人将融资租赁物进行转租、处分等,导致租赁物上附加了第三人权利且该第三人为善意第三人的,则出租人面临无法取回租赁物而不得不转向管理人申报债权。

三、融资租赁物取回的几种特殊情况

(一)不认定为融资租赁合同法律关系的租赁物取回

构成融资租赁合同法律关系不仅要有融资租赁之名,更要有融资租赁之实。根据《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律

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